Essential Content of Fundamental Rights from the Discursive and Principialist Model of Robert Alexy

Authors

  • José Luis Leal Espinoza Universidad Autónoma de Coahuila
  • Rogelio López Sánchez Universidad Autónoma de Nuevo León

DOI:

https://doi.org/10.35295/osls.iisl/0000-0000-0000-1042

Keywords:

Fundamental Rights, indetermination, essential content, balancing test

Abstract

The most relevant models to resolve conflicts and assign a meaning to Fundamental Rights are, according to specialized doctrine on constitutional argumentation, the theory of essential content and the balancing test. For the first model, the concretion of Fundamental Rights norms comes from a previous determination, assigned by the legislator, while the second model defends a position in which the concretion of a fundamental right comes from external limits when these are in conflict with other rights, for the sake of its full completion. This paper intends to prove that, in spite of an apparent antithesis between both, nonetheless these models complement each other when judges assign meaning through the deontology contained in Constitutions.

Downloads

Download data is not yet available.

        Metrics

Views 565
Downloads:
PDF 595


References

Aguiló Regla, J., 2012. Interpretación constitucional. Algunas alternativas teóricas y una propuesta. DOXA, Cuadernos de Filosofía del Derecho [en línea], n.º 35, 235-258. Disponible en: https://doi.org/10.14198/DOXA2012.35.11 [Con acceso el 28 de noviembre de 2018]. DOI: https://doi.org/10.14198/DOXA2012.35.11

Alexy, R., 1997a. Sistema jurídico y razón práctica. En: R. Alexy, El concepto y la validez del derecho. Barcelona: Gedisa, pp. 159-177.

Alexy, R., 1997b. Teoría de la argumentación jurídica: La teoría del discurso racional como teoría de la fundamentación jurídica. Trad.: M. Atienza e I. Espejo. Madrid: Centro de Estudios Políticos y Constitucionales.

Alexy, R., 2002. Epílogo a la teoría de los Derechos Fundamentales. Revista Española de Derecho Constitucional, año 22, n.º 66 (septiembre-diciembre), p. 25.

Alexy, R., 2005. Derecho y corrección. En: R. Alexy, La institucionalización de la justicia. Trad.: J.A. Seoane, E.R. Sodero y P. Rodríguez. Granada: Comares.

Alexy, R., 2008a. La fórmula del peso. En: R. Alexy, Teoría de la argumentación jurídica: la teoría del discurso racional como teoría de la fundamentación jurídica. Trad.: M. Atienza e I. Espejo. 2ª ed., 1ª reimp. Madrid: Centro de Estudios Políticos y Constitucionales., pp. 349-372.

Alexy, R., 2008b. La naturaleza de los argumentos sobre la naturaleza del derecho. En: R. Alexy, El concepto y la naturaleza del derecho. Trad.: C. Bernal Pulido. Madrid: Marcial Pons, pp. 51-72.

Alexy, R., 2008c. Sobre las reglas y principios, entrevista a Robert Alexy. La Ley (Actualidad), 4.

Alexy, R., 2011. Sobre la estructura de los derechos fundamentales de protección. En: J. Sieckmann, ed., La teoría principialista de los derechos fundamentales (Estudios sobre la teoría de los derechos fundamentales de Robert Alexy). Madrid: Marcial Pons, pp. 119-135.

Atienza, M., 2007. El sentido del Derecho. Barcelona: Ariel.

Atienza, M., 2013. Curso de argumentación jurídica. Madrid: Trotta. DOI: https://doi.org/10.2307/j.ctv31zqcfp

Atienza, M., y García Amado, J.A., 2012. Un debate sobre la ponderación. Lima: Palestra.

Atienza, M., y Ruiz Manero, J., 2008. Las piezas del Derecho: Teoría de los enunciados jurídicos. Madrid: Ariel.

Bernal Pulido C., 2011. ¿Es la ponderación irracional y contraria al principio democrático? Una discusión sobre la teoría de los derechos fundamentales como principios en el contexto de España. En: J. Sieckmann, ed., La teoría principialista de los derechos fundamentales (Estudios sobre la teoría de los derechos fundamentales de Robert Alexy). Madrid: Marcial Pons.

Binddreiter, U., 2002. Why Grundnorm? A Treatise on the Implications of Kelsen’s Doctrine. Londres: Kluwer Law International.

Bobbio, N., 2006. Derecho y lógica. 2ª ed. Ciudad de México: UNAM-IIJ.

Böckenförde, E.W., 1993a. Los métodos de la interpretación constitucional Inventario y crítica. En: E.W. Böckenförde, Escritos sobre Derechos Fundamentales. Trad.: J.L. Requejo Pagés e I. Villaverde Menéndez. Baden-Baden: Nomos, pp. 13-43.

Böckenförde, E.W., 1993b. Teoría e interpretación de los derechos fundamentales. En: E.W. Böckenförde, Escritos sobre Derechos Fundamentales. Trad.: J.L. Requejo Pagés e I. Villaverde Menéndez. Baden-Baden: Nomos.

Böckenförde, E.W., 2000. Origen y cambio del concepto de Estado de Derecho. En: E.W. Böckenförde, Estudios sobre el Estado de Derecho y la democracia. Trad.: R. de Agapito Serrano. Madrid: Trotta.

Borowski, M., 2003. La estructura de los derechos fundamentales. Trad.: C. Bernal Pulido. Bogotá: Universidad del Externado de Colombia.

De Asís, R., 2001. Sobre el concepto y el fundamento de los Derechos: una aproximación dualista. Madrid: Instituto de Derechos Humanos Bartolomé de las Casas de la Universidad Carlos III de Madrid / Dykinson.

De Asís, R., 2006. El juez y la motivación en el derecho. Madrid: Dykinson.

De Otto y Pardo, I., 1987. Derecho Constitucional: Sistema de fuentes. Barcelona: Ariel.

De Otto y Pardo, I., 2010. La regulación del ejercicio de los derechos y libertades. La garantía del contenido esencial en el artículo 53.1 de la Constitución. En: Centro de Estudios Políticos y Constitucionales y Universidad de Oviedo, eds., Obras completas de Ignacio de Otto y Pardo. Madrid: CEPC / Universidad de Oviedo.

Del Real Alcalá, J.A., 2001. Derechos Humanos y descentralización: regionalismo y localismo. En: G. Peces-Barba, E. Fernández García y R. de Asís, eds., Historia de los derechos fundamentales: Ideologías políticas y Derechos Humanos en el siglo XX (vol. IV). Madrid: Dykinson / Instituto de Derechos Humanos Bartolomé de las Casas de la Universidad Carlos III de Madrid.

Del Real Alcalá, J.A., 2008. La doctrina de la completitud del derecho según el antipositivismo jurídico contemporáneo. En: Instituto de Derechos Humanos Bartolomé de las Casas de la Universidad Carlos III de Madrid y Editorial Dykinson, eds., Teoría y Metodología del Derecho: Estudios en Homenaje al Profesor Gregorio Peces-Barba, vol. II. Madrid: Dykinson.

Del Real Alcalá, J.A., 2011. Cuestionamiento contemporáneo del ideal de certeza en el derecho: Hart-Zagrebelsky-Endicott. Boletín Mexicano de Derecho Comparado [en línea], n.º 131, 675-700. Disponible en: http://www.scielo.org.mx/pdf/bmdc/v44n131/v44n131a7.pdf [Con acceso el 28 de noviembre de 2018].

Dworkin, R., 1999. El imperio de la justicia: de la teoría general del derecho, de las decisiones e interpretaciones de los jueces y de la integridad política y legal como clave de la teoría y la práctica. Madrid: Ariel.

Endicott, T.A.O., 2003. El derecho es necesariamente vago. (Trad.: A. del Real Alcalá). Derechos y Libertades [en línea], año 8, n.º 12. Disponible en: https://core.ac.uk/download/pdf/29428618.pdf [Con acceso el 29 de noviembre de 2018].

Endicott, T.A.O., 2007. La vaguedad en el Derecho. Trad.: J.A. del Real Alcalá y J. Vega Gómez. Madrid: Dykinson.

Ferrajoli, L., 2011: Principia Iuris: Teoría del derecho y de la democracia. (La sintaxis del derecho) (vol. 3). Trad.: P. Andrés Ibáñez et al. Madrid: Trotta.

Fuller, L.L., 1967. La moral del derecho. Ciudad de México: Trillas.

García Amado, J.A., 1996. Hans Kelsen y la norma fundamental. Madrid: Marcial Pons.

García Amado, J.A., 2003. Derechos y pretextos: Elementos de crítica del neoconstitucionalismo. En: M. Carbonell, ed., Teoría del neoconstitucionalismo. Madrid: Trotta, pp. 237-264.

García Amado, J.A., 2004. La interpretación constitucional. Revista Jurídica de Castilla y León [en línea], n.º 2, febrero, pp. 37-74. Disponible en: https://www.researchgate.net/profile/Juan_Garcia_Amado/publication/28068679_La_interpretacion_constitucional/links/54759ca80cf2778985aee90b/La-interpretacion-constitucional.pdf [Con acceso el 29 de noviembre de 2018].

García Amado, J.A., 2006. El juicio de ponderación y sus partes. Crítica de su escasa relevancia. En: R. Sanín Restrepo, ed., Justicia Constitucional: El rol de la Corte Constitucional en el Estado contemporáneo. Bogotá: Legis, pp. 119-163.

García Amado, J.A., 2007. El juicio de ponderación y sus partes. Una crítica. En: R. Alexy, Derechos sociales y ponderación. Madrid: Fundación Coloquio Jurídico Europeo.

García de Enterría, E., 1968. Reflexiones sobre la Ley y los principios generales del Derecho. Madrid: Civitas.

García de Enterria, E., y Fernández Rodríguez, T.R., 2011. Curso Derecho Administrativo I. 15ª ed. Madrid: Civitas.

García Macho, R., 1988. Reserva de ley y potestad reglamentaria. Barcelona: Ariel.

Gavara de Cara, J.C., 1994. Derechos Fundamentales y desarrollo legislativo: la garantía del contenido esencial de los derechos fundamentales en la Ley Fundamental de Bonn. Madrid: Centro de Estudios Políticos y Constitucionales.

Guastini, R., 1999. Los principios en el derecho positivo. En: R. Guastini, Distinguiendo: Estudios de teoría y metateoría del derecho. Trad.: J. Ferreri Beltrán. Barcelona: Gedisa.

Guastini, R., 2014. Interpretar y argumentar. Madrid: Centro de Estudios Políticos y Constitucionales.

Guibourg, R. A., 2011. Alexy y su fórmula del peso. En: G.A. Beade y L. Clérico, eds., Desafíos a la ponderación. Bogotá: Universidad del Externado de Colombia, p. 182.

Günther, K., 1995. Un concepto normativo de coherencia para una teoría de la argumentación jurídica. (Trad.: J.C. Velasco Arroyo). DOXA [en línea], 17-18, pp. 271-302. Disponible en: https://doi.org/10.14198/DOXA1995.17-18.11 [Con acceso el 29 de noviembre de 2018]. DOI: https://doi.org/10.14198/DOXA1995.17-18.11

Häberle, P., 2008. La garantía del contenido esencial de los Derechos Fundamentales en la Ley Fundamental de Bonn. Una contribución a la concepción institucional de los derechos fundamentales y a la teoría de reserva de ley. Trad.: J. Brague Camazano. Madrid: Centro de Estudios Políticos y Constitucionales.

Habermas, J., 1987. Teoría de la acción comunicativa. Volumen I: Racionalidad de la acción y racionalización social. Madrid: Taurus.

Habermas, J., 1998. Facticidad y validez: sobre el Derecho y el Estado democrático de Derecho en términos de teoría del discurso. Madrid: Trotta.

Habermas, J., 2000. Aclaraciones a la ética del discurso. Madrid: Trotta.

Hart, L.A., 1992. El concepto del derecho. Trad.: G.R. Carrió. Buenos Aires: Abeledo-Perrot.

Hauriou, M., 1968. Teoría de la Institución y la Fundación. Trad.: A.E. Sampay. Buenos Aires: Abeledo-Perrot.

Hernández Franco, J.A., 2010. Argumentación jurídica. Ciudad de México: Oxford University Press.

Hernández Franco, J.A., y Castañeda, D.H., 2009. Curso de filosofía del derecho. Ciudad de México: Oxford University Press.

Hesse, K., 2012. Escritos de Derecho Constitucional. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales.

Kelsen, H., 1995. Teoría general del Derecho y del Estado. Trad.: E. García Máynez. Ciudad de México: UNAM.

Kelsen, H., 2002. Teoría general del Estado. Trad.: L. Legaz y Lacambra. Granada: Comares.

Klatt, M., 2007. Taking rights less seriously. A structural analysis of judicial discretion. Ratio Juris (An international journal of jurisprudence and Philosophy of Law) [en línea], 4 20). Disponible en: https://doi.org/10.1111/j.1467-9337.2007.00373.x [Con acceso el 29 de noviembre de 2018]. DOI: https://doi.org/10.1111/j.1467-9337.2007.00373.x

Leibniz, G.W., 1960. Tres ensayos: El derecho y la equidad. La justicia. La sabiduría. Trad.: E. García Máynez. Ciudad de México: Centro de Estudios Filosóficos, UNAM.

MacCormick, N., 1994. Legal Reasoning and Legal Theory [en línea]. Nueva York: Oxford University Press. Disponible en: https://doi.org/10.1093/acprof:oso/9780198763840.001.0001 [Con acceso el 29 de noviembre de 2018]. DOI: https://doi.org/10.1093/acprof:oso/9780198763840.001.0001

Martínez Pujalte, A.L., 1997. La garantía del contenido esencial de los Derechos Fundamentales. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales.

Maurer, H., 2012. Derecho administrativo alemán. Ciudad de México: Instituto de Investigaciones Jurídicas, UNAM.

Mazzare, T., ed., 2011. Derecho y Democracia constitucional (Una discusión sobre Principia Iuris de Luigi Ferrajoli. Lima: Ara.

Moreso, J.J., 2007. Alexy y la aritmética de la ponderación. En: M. Carbonell, ed., El principio de proporcionalidad. Bogotá: Universidad del Externado de Colombia, pp. 81-98. DOI: https://doi.org/10.2307/j.ctv31zqhj5.6

Müller, F., 1989. Tesis acerca de la estructura de las normas jurídicas. (Trad.: L. Villacorta Mancebo). Revista Española de Derecho Constitucional [en línea], año 9, n.º 27. Disponible en: https://dialnet.unirioja.es/descarga/articulo/79400.pdf;Tesis [Con acceso el 29 de noviembre de 2018].

Müller, F., 2006. Arbeitsmethoden des Verfassungsrechts–Métodos de trabajo del Derecho Constitucional. Fundamentación general de una concepción de los métodos en el trabajo jurídico. Trad.: S. Gómez de Arteche. Edición bilingüe alemán-español. Madrid: Marcial Pons.

Müller, F., 2016. La positividad de los Derechos Fundamentales: cuestiones para una dogmática práctica de los Derechos Fundamentales. Trad.: A. Oehling de los Reyes. Madrid: Dykinson.

Navarro, P.E., 1993. Sistema jurídico, casos difíciles y conocimiento del derecho. DOXA. Cuadernos de filosofía del Derecho [en línea], n.º 14, p. 253. Disponible en: http://doi.org/10.14198/DOXA1993.14.13 [Con acceso el 29 de noviembre de 2018]. DOI: https://doi.org/10.14198/DOXA1993.14.13

Peces-Barba Martínez, G., 1986. Los valores superiores. 1ª ed., 1ª reimp. Madrid: Tecnos.

Peces-Barba Martínez, G., 1988. La elaboración de la Constitución de 1978. Madrid: Centro de Estudios Políticos y Constitucionales.

Peces-Barba Martínez, G., 1999. Curso de derechos fundamentales: Teoría general. Madrid: Universidad Carlos III de Madrid.

Peces-Barba Martínez, G., 2006. La Constitución y los derechos. Bogotá: Universidad del Externado de Colombia.

Peces-Barba, G.M., Fernández, E., y De Asís, R., 1999. Lección novena. La interpretación y aplicación del derecho. En: G. Peces-Barba Martínez, E. Fernández García y Agustin E. de Asís Roig, eds., Curso de teoría del derecho. Madrid: Marcial Pons.

Perelman, C., y Olbrechts-Tyteca, L., 1989. Tratado de la argumentación: la nueva retórica. Trad.: J. Sevilla Muñoz. Madrid: Gredos.

Pérez Luño, A.E., 1984. La interpretación de la Constitución. Revista de las Cortes Generales, n.º 1. DOI: https://doi.org/10.33426/rcg/1984/1/227

Pérez Luño, A.E., 2007. Trayectorias contemporáneas de la filosofía y la teoría del derecho. Madrid: Tébar.

Pérez Luño, A.E., 2010. Nuevos retos del Estado constitucional: Valores, derechos, garantías. Madrid: Universidad de Alcalá de Henares.

Pinto Fontanillo, J.A., 2005. La teoría de la argumentación jurídica en Robert Alexy [en línea]. Tesis de la Universidad Complutense de Madrid, Facultad de Derecho, Departamento de Filosofía del Derecho, Moral y Política. Disponible en: http://eprints.ucm.es/tesis/19972000/S/0/S0041101.pdf [Con acceso el 29 de noviembre de 2018].

Prieto Sanchís, L., 2002. Neoconstitucionalismo y ponderación judicial. Lima: Palestra.

Raz, J., Alexy, R., y Bulygin, E., 2007. Una discusión sobre la teoría del derecho. Barcelona: Marcial Pons. DOI: https://doi.org/10.2307/jj.2322006

Rubio Llorente, F., 1993. El principio de legalidad. En: F. Rubio Llorente, La forma del poder (Estudios sobre la Constitución). Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, p. 346.

Ruiz Manero, J., 2005. Principios, objetivos y derechos. Otra vuelta de tuerca. DOXA, Cuadernos de Filosofía del Derecho [en línea], n.º 28, pp. 343-344. Disponible en: https://doi.org/10.14198/DOXA2005.28.21 [Con acceso el 29 de noviembre de 2018]. DOI: https://doi.org/10.14198/DOXA2005.28.21

Schmitt, C., 1982. Teoría de la Constitución. Madrid: Alianza.

Schmitt, C., 1983. La defensa de la Constitución. Trad.: M. Sánchez Sarto. Madrid: Tecnos.

Sentencia del Pleno del Tribunal Constitucional, de 8 de abril de 1981, en el recurso de inconstitucionalidad número 192/1981, contra diversos preceptos del real decreto-ley 17/1977, de 4 de marzo. Boletín Oficial del Estado [en línea], n.º 99, de 24 de abril de 1981. Disponible en: https://www.boe.es/boe/dias/1981/04/25/pdfs/T00001-00013.pdf [Con acceso el 29 de noviembre de 2018].

Sieckmann, J.R., 2006. El modelo de los principios del derecho. Bogotá: Universidad Externado de Colombia.

Sieckmann, J.R., 2011. Los derechos fundamentales como principios. En: J.R. Sieckmann, ed., La teoría principialista de los derechos fundamentales (Estudios sobre la teoría de los derechos fundamentales de Robert Alexy). Madrid: Marcial Pons, pp. 27-50.

Sobrevilla, D., 2008. La teoría de la argumentación jurídica de Robert Alexy. En: D. Sobrevilla, La filosofía del derecho alemana actual de orientación racionalista (Estudios sobre R. Alexy, K. Günther, J. Habermas y O. Höffe). Ciudad de México: Fontamara.

Starck, C., 1979. El concepto de ley en la Constitución alemana. Trad.: L. Legaz y Lacambra. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales.

Wróblewski, J., 1985. Constitución y teoría general de la interpretación jurídica. Madrid: Civitas.

Zagrebelsky, G., 1999. El derecho dúctil. Madrid: Trotta.

Zagrebelsky, G., 2006. Jueces Constitucionales. Boletín Mexicano de Derecho Comparado, año 37, n.º 117, 1135-1161. DOI: https://doi.org/10.22201/iij.24484873e.2006.117.3901

Zagrebelsky, G., 2008. El juez constitucional en el siglo XXI. Revista Iberoamericana de Derecho Procesal Constitucional [en línea], n.º 10, p. 264. Disponible en: http://www.corteidh.or.cr/tablas/r25297.pdf [Con acceso el 29 de noviembre de 2018].

Downloads

Published

30-12-2019

How to Cite

Leal Espinoza, J. L. and López Sánchez, R. (2019) “Essential Content of Fundamental Rights from the Discursive and Principialist Model of Robert Alexy”, Oñati Socio-Legal Series, 9(6), pp. 1026–1051. doi: 10.35295/osls.iisl/0000-0000-0000-1042.